正当防卫

正当防卫（英语：Right of self-defence，德语：Notwehr；又称自我防卫，简称自卫）是刑法的一种概念，表示「对于现在不法之侵害，为防卫自己或他人之权利所为之行为」。其与紧急避难、自我防卫皆为权利的自力救济的方式。

== 历史 ==
防卫权的概念最早可追溯至约公元前1776年颁布的《汉谟拉比法典》所确立的“以眼还眼、以牙还牙”原则。公元前5世纪，当时古罗马的《十二铜表法》第八表第12条规定进一步将正当防卫的概念泛化：“如果夜间行窃，就地被杀，则杀死他应认为是合法的。”而中国古代的汉律也有类似的规定：“无故入人室宅庐舍，上人车船，牵引人欲犯法者，其时格杀之，无罪”。《唐律疏议》则规定：“诸夜无故入人家，笞四十，主人登时杀者，勿论。”后世将这种行为称为“格杀勿论”、“打死不论”。
近代成文法对正当防卫的规定，始于1532年制定的神圣罗马帝国《卡罗林纳刑法典》。法国大革命后，1791 年《法国刑法典》也继受了这个古老的法律规定，其第6条规定：“当杀人系出于正当防卫之现实的紧迫情形所支配时，这种杀人是合法的。”另外，《拿破仑法典》和1871年的《德意志帝国刑法典》都继承了类似的规定并加以完善。这些理论都强调“法不需要向不法让步”。这意味着只要存在现实的紧迫情形，防卫人就有权利反击，几乎不需要考虑手段的轻重。其精神和古罗马的《十二铜表法》是一致的。
而近现代法学逐渐引入了“防卫过当”的严格审查，防止正当防卫沦为个人实施私刑的借口。现代法学通常将侵害行为分为违法，轻罪，重罪三档，或违法，治安违法，轻罪，重罪四档，强调防卫行为与侵害行为在档位上的对等性，更类似《汉谟拉比法典》的“以眼还眼、以牙还牙”原则，但也不是严格的对等，而是档位上的对等。目前仅有少数国家还奉行无限防卫权理论。

== 要件 ==

正当防卫的成立需要满足5个要件：侵害现实存在、侵害正在进行、具有防卫意识、针对侵害人防卫、没有明显超过必要限度。

=== 不法侵害 ===
正当防卫的起因必须是具有客观存在的不法侵害。不法侵害既包括侵犯生命、健康权利的行为，也包括侵犯人身自由、公私财产等权利的行为；既包括犯罪行为，也包括违法行为。不应将不法侵害不当限缩为暴力侵害或者犯罪行为。对于非法限制他人人身自由、非法侵入他人住宅等不法侵害，可以实行防卫。不法侵害既包括针对本人的不法侵害，也包括危害国家、公共利益或者针对他人的不法侵害。对于正在进行的拉拽方向盘、殴打司机等妨害安全驾驶、危害公共安全的违法犯罪行为,可以实行防卫。成年人对于未成年人正在实施的针对其他未成年人的不法侵害，应当劝阻、制止；劝阻、制止无效的，可以实行防卫。但是并非针对所有的犯罪行为都可以进行正当防卫，例如贪污罪、渎职罪等等不具有紧迫性和攻击性的犯罪，一般不适用正当防卫制度。
「不法」指法令所不允许的，不必其侵害行为构成犯罪为必要。对于精神病人所为的侵害行为…